Federal Mahkeme Önünde Yaşa Bağlı Fesih: Aşçı CEO’ya Karşı

"İsviçre'de sözleşme fesih özgürlüğü büyük bir değerdir – ancak yaşlılıkta uzun süreli çalışanların yasal olarak dışlanması için kötüye kullanılmamalıdır."

İsviçre iş gücü piyasası, fesih özgürlüğü ilkesine derinden bağlıdır: İşten çıkarmak isteyen birinin prensipte somut bir nedene ihtiyacı yoktur. Ancak Federal Mahkeme, kıdemli ve yaşça daha büyük çalışanları korumak amacıyla "artırılmış özen yükümlülüğü" doktrinini geliştirmiştir. Yine de son içtihatlar incelendiğinde şu gerçek ortaya çıkıyor: İsviçre'de yaşa bağlı kötü niyetli fesihe karşı koruma, bir hiyerarşi ve gelir meselesidir.

Artırılmış özen yükümlülüğü: Kanun aslında ne talep ediyor?

İsviçre Borçlar Kanunu'nun (OR) 328. maddesine göre işveren, çalışanın kişiliğine saygı duymak ve onu korumakla yükümlüdür. Federal Mahkeme buradan hareketle, uzun hizmet süresine sahip (10 yıldan fazla) yaşlı çalışanların (uygulamada genellikle 58 ila 60 yaş arası) özel bir korumadan yararlandığı sonucuna varmaktadır.

Bir işveren böyle bir kişinin işine son verirse, özenli ve hassas bir şekilde hareket etmelidir. İşveren:

1. Çalışanı fesih niyeti hakkında zamanında bilgilendirmelidir.
2. Çalışanı dinlemeli ve durumu değerlendirmelidir.
3. Sosyal açıdan kabul edilebilir alternatifleri aktif olarak aramalıdır (örneğin çalışma oranının azaltılarak çalıştırılmaya devam edilmesi veya başka bir rolde görevlendirilmesi).

Bu ihmal edilirse, fesih kötü niyetli (OR Madde 336) kabul edilir ve bu da altı aya kadar maaş tutarında tazminat cezalarına yol açabilir. Ancak uygulamada İsviçre iş hukuku iki sınıflı bir toplum gibi hareket etmektedir.

1. Durum: Aşçı ve alt segmentin korunması (4A_117/2023 sayılı Karar)

Mayıs 2023 tarihli 4A_117/2023 sayılı Federal Mahkeme kararı, alt segmentin korunmasına ilişkin çarpıcı bir örnek sunmaktadır.

Yaklaşık 30 yıldır aynı restoranda çalışan (son olarak aşçı başı yardımcısı olarak) 64 yaşındaki bir aşçı, ciddi bir diz rahatsızlığı geçirdi. İşveren, normal emekliliğine 11 ay kala adamı işten çıkardı. İşveren alaycı bir şekilde, feshin aşçının yararına olduğunu, böylece ücret kaybına uğramak yerine hastalık günlük tazminatı ve işsizlik yardımından yararlanabileceğini savundu.

Federal Mahkeme bu savunmayı reddetti ve işvereni kötü niyetli fesih nedeniyle 4,5 aylık maaş tutarında tazminat ödemeye mahkûm etti. İşveren, aşçıyı önceden bilgilendirmediği, dinlemediği ve mutfakta alternatif görevler aramadığı için artırılmış özen yükümlülüğünü ihlal etmişti. Bu karar gösteriyor ki: Şekli hatalarda alt segment iyi korunmaktadır.

2. Durum: CEO ve yüksek gelirli çalışanlar için esnetme (4A_44/2021 sayılı Karar)

Buna taban tabana zıt olan karar ise 4A_44/2021 sayılı karardır. Burada konu, aynı şirkette inanılmaz bir şekilde 37 yıl çalıştıktan sonra aniden işten çıkarılan 60 yaşındaki bir CEO hakkındaydı. Maaşı yaklaşık 230.000 CHF idi.

İlk derece mahkemesi, yaşı ve son derece uzun hizmet süresi nedeniyle fesihi hâlâ kötü niyetli olarak nitelendirmişti. Ancak Federal Mahkeme kararı bozdu ve işten çıkarmanın tamamen hukuka uygun olduğunu açıkladı.

Hâkimlerin gerekçesi düşündürücüdür:

• Geniş yetkilere sahip bir CEO'da, işverenin fesih özgürlüğüne olan çıkarı daha ağır basmaktadır.
• Bir yöneticinin alt düzey bir görevde çalıştırılmaya devam edilmesi uygulamada "kesinlikle pratik değildir".
• Bu yönetici kademesi için ön uyarı veya dinleme yükümlülüğü açıkça reddedilmiştir.

Süslenmemiş gerçek: Mahkeme önünde sınıf toplumu

Bu iki olayın karşılaştırılması acı bir gerçeği ortaya koyuyor: 63 yaşındaki bir usta veya aşçı dinlenme ve önceden uyarılma yükümlülüğü ile korunurken, 61 yaşındaki bir departman müdürü, imza yetkili temsilci veya genel müdür hukuki olarak son derece ince bir buz üzerinde durmaktadır. Belirli bir maaş ve hiyerarşi seviyesinden itibaren işverenin özen yükümlülüğü mahkemede "uygulanabilir değil" olarak kabul edilmektedir.

Bu durum, kıdemli uzmanları savunmacı bir role zorlamaktadır. Yaşlılıkta işten çıkarılan birinin İsviçre pazarında yeni bir iş bulması istatistiksel olarak iki kat daha zordur. İş arama süresi ortalama 140 günden 200 günün üzerine çıkmaktadır. Birçoğunun sonu işsizlik ödeneğinin tükenmesiyle bitmektedir.

PARAT: Başkasına muhtaç olmak yerine bağımsızlık

Bu hukuki gerçeklikten çıkarılacak ders açıktır: Yasal fesih korumasına körü körüne güvenilmemelidir. Gerçek güvenlik, yalnızca kişinin kendi istihdam edilebilirliği ve bağımsızlığı sayesinde oluşur.

PARAT tam da bunun için geliştirildi:

• Yaşça kıdemli uzmanların onlarca yıllık deneyimlerini modern, ATS dostu bir CV tasarımında yapılandırmalarına yardımcı olmak için.
• Entegre takip ve tek tıkla dışa aktarmalar sayesinde iş aramanın idari stresini en aza indirmek için.
• Aşçı, usta veya CEO olmaktan bağımsız olarak, kendi kariyer yolunuzun dizginlerini kendi elinizde tutmak için.

PARAT CV Sihirbazı ile belgelerinizi güncelleyin ve mesleki geleceğinizin tam kontrolünü elinizde tutun.

---