Este artículo es la parte 3 de la serie "Verdadera independencia desde el desempleo".
La integración de los demandantes de empleo en el mercado laboral primario constituye el encargo principal del Seguro de Desempleo Suizo (ALV). Un instrumento específico y altamente complejo para lograr este objetivo general es la medida del mercado laboral (AMM) del "Fomento del trabajo independiente" (FSE) según los artículos 71a a 71d de la Ley del Seguro de Desempleo (AVIG) en relación con los artículos 95a a 95e de la Ordenanza del Seguro de Desempleo (AVIV).
El propósito de esta medida es permitir que las personas desempleadas planifiquen y preparen de manera estructurada un trabajo independiente duradero y económicamente viable, sin estar sujetas durante la fase de planificación a la presión existencial de la pérdida inmediata de ingresos o a la rígida obligación de buscar empleo. El apoyo financiero se realiza principalmente a través del pago de dietas regulares de desempleo durante una fase de planificación definida, así como de forma subsidiaria mediante la posible asunción de riesgos de pérdida en garantías.
El presente informe analiza la medida FSE con una extrema profundidad de contenido y jurídica. La investigación se basa íntegramente en los fundamentos legales federales, la jurisprudencia actual del Tribunal Federal, las directrices vinculantes de la Secretaría de Estado para Asuntos Económicos (SECO AVIG-Práctica AMM y ALE) y las disposiciones específicas de ejecución del cantón de los Grisones. Un enfoque regional especial se sitúa en el procesamiento administrativo para los demandantes de empleo de la región de Viamala, específicamente del municipio de Domleschg, en interacción con el Centro Regional de Colocación (RAV) competente en Thusis, la Oficina de Industria, Artesanía y Trabajo (KIGA) de los Grisones y la Institución de la Seguridad Social (SVA) de los Grisones.
Requisitos para recibir las dietas durante la fase de planificación
La concesión de dietas para el fomento del trabajo independiente está sujeta a condiciones normativas estrictas y acumulativas. La evaluación material de estos requisitos es responsabilidad de la autoridad cantonal, en el cantón de los Grisones la KIGA, en estrecha coordinación con la caja de seguro de desempleo competente (ALK). La medida explícitamente no sirve para proporcionar ventajas económicas injustificadas a las personas aseguradas o subvencionar sectores individuales, sino que tiene como objetivo principal poner fin permanentemente al desempleo.
El solicitante debe cumplir principalmente los requisitos generales de elegibilidad para la indemnización por desempleo (ALE) según el art. 8 AVIG. Esto implica que la persona afectada debe estar desempleada obligatoriamente y sufrir una pérdida de trabajo computable de al menos dos días laborables completos consecutivos, lo que conlleva una pérdida de ingresos. En cuanto al periodo de cotización, la ley exige la prueba de al menos 12 meses de cotización dentro del periodo marco regular de dos años. Sin embargo, el legislador otorga excepciones: También las personas exentas por ley del periodo de cotización – por ejemplo, debido a educación escolar, enfermedad o pérdida de una pensión del seguro de invalidez (IV) – pueden tener derecho a dietas de la fase de planificación teniendo en cuenta los tiempos de espera especiales aplicables.
Un requisito demográfico obligatorio es que la persona asegurada haya cumplido 20 años en el momento del desembolso del beneficio. Además, es indispensable tener un domicilio legal en Suiza; los trabajadores transfronterizos están excluidos de esta prestación específica del ALV suizo y deben reclamar sus derechos en su país de residencia.
Una premisa fundamental constituye la empleabilidad general de la persona solicitante. La persona debe estar básicamente dispuesta, ser capaz y estar autorizada para aceptar un trabajo razonable hasta el momento de la aprobación legal del FSE por parte de la KIGA. La SECO establece inequívocamente en su práctica AVIG AMM (Rz. K31) que una incapacidad de colocación existente no puede legitimarse mediante una decisión FSE retroactiva. Esto se aplica en particular a las constelaciones en las que la persona asegurada ya ha comenzado por su cuenta la implementación de la fase de planificación sin haber presentado una solicitud formal en el RAV competente en el momento oportuno. La aceptación de un empleo dependiente razonable en la práctica de la KIGA siempre tiene prioridad sobre el fomento del trabajo independiente.
| Criterio | Definición legal y aplicación en el contexto del FSE | |---|---| | Desempleo | Pérdida computable de trabajo y de ingresos de al menos 2 días; inscripción en el RAV. | | Periodo de cotización | 12 meses de cotización en 2 años o existencia de un motivo de exención legal (Art. 14 AVIG). | | Edad y residencia | Haber cumplido 20 años; domicilio obligatorio en Suiza (sin trabajadores transfronterizos). | | Empleabilidad | Disposición fundamental y capacidad de aceptar un trabajo razonable hasta la decisión formal del FSE. | | Causalidad | Ausencia de culpa propia en el desempleo con el fin de iniciar un negocio. | | Estado del proyecto | Enfoque obligatorio en una nueva fundación; no asunción de empresas existentes. |
Un obstáculo legal crítico en la evaluación de la solicitud es el vínculo causal entre la aparición del desempleo y el deseo de independencia profesional. Según la práctica consolidada AVIG AMM de SECO (Rz. K7), el apoyo financiero según el Art. 71a y siguientes de AVIG queda estrictamente excluido si el asegurado ha renunciado a su último empleo dependiente con el propósito expreso de establecerse por cuenta propia. El seguro de desempleo está concebido como un seguro de daños y legalmente no debe anticiparse como un fondo estatal para la fundación de empresas.
Si se abandona un puesto de trabajo por culpa propia y sin motivo justificado (Art. 30 Párrafo 1 letra a AVIG), la autoridad cantonal dispone obligatoriamente días de suspensión de la elegibilidad. El Tribunal Federal ha confirmado en su jurisprudencia constante que la duración de la suspensión se mide por el grado de culpa y puede ser de hasta 60 días en caso de negligencia grave. Si existe una relación causal directa entre este despido autoinfligido y la solicitud del FSE, la solicitud será denegada en su totalidad. Esta relación causal inhibidora solo se considera legalmente interrumpida si la persona asegurada decide volverse independiente después de varios meses de percibir regularmente la dieta y buscar empleo de manera evidentemente infructuosa, o si entre tanto ha ejercido una actividad dependiente en el mercado laboral libre durante al menos seis meses consecutivos.
Otra delimitación esencial se refiere a la naturaleza de la empresa: Nueva fundación versus asunción de empresa. Las dietas de la fase de planificación sirven conceptualmente de forma exclusiva a la preparación de una existencia económica completamente nueva. La jurisprudencia del Tribunal Federal y las directrices explícitas de SECO (Rz. K23) establecen que no se pueden conceder dietas para la fase de planificación al hacerse cargo de una empresa ya existente y operativa o al entrar en asociación en dicha estructura. La justificación jurídica y económica de esto establece que, en el caso de una empresa consolidada, la fase primaria de planificación y preparación para el desarrollo del mercado ya ha concluido. Las mutaciones administrativas que deben llevarse a cabo, como las inscripciones en el registro mercantil o las citas notariales en una adquisición, se consideran meros actos ejecutivos de una decisión empresarial ya finalizada y no justifican una exención de varios meses de las obligaciones del seguro de desempleo.
Si se cumplen todos los requisitos previos normativos, la oficina cantonal aprueba una fase de planificación de un máximo de 90 dietas, lo que corresponde a una duración aproximada de cuatro meses. Si le quedan a la persona asegurada menos de 90 dietas en el periodo marco ordinario de dos años para la percepción de prestaciones, estas dietas de planificación solo podrán concederse dentro de la reclamación residual restante, ya que es inadmisible exceder el plazo marco legal. Si varias personas desempleadas deciden desarrollar conjuntamente un único proyecto, cada una de ellas tiene derecho a un máximo de 90 dietas.
Durante esta fase aprobada, entra en vigor un importante privilegio administrativo: La persona asegurada está completamente exenta de los requisitos de control ordinarios según el art. 17 AVIG. No tiene que justificar los esfuerzos de trabajo personal ante la caja de seguro de desempleo y queda liberada de la obligación de asistir a entrevistas de asesoramiento para la colocación de empleo en el RAV. En este período sigue recibiendo el 70 u 80 por ciento de su salario asegurado en forma de dietas, a fin de poder dedicarse a tiempo completo a la elaboración de su empresa. Antes o durante esta fase de planificación, el KIGA puede aprobar la asistencia a cursos específicos o asesoramiento (por ejemplo, el programa de apoyo FSE del IFJ) para impartir las herramientas metodológicas para la apertura del negocio; durante la duración de dichos cursos se suspende formalmente la fase de planificación de la FSE y la persona percibe las prestaciones normales del seguro de desempleo, tras lo cual se podrá seguir percibiendo el resto de dietas de la FSE posteriormente.
El plan de empresa: presentación, verificación de viabilidad y dimensiones financieras
La mera expresión de voluntad de querer independizarse desde el desempleo no es en ningún caso suficiente para el inicio de la medida FSE. El legislador requiere obligatoriamente la presentación de un documento conceptual documentado y bien fundamentado.
Según el Art. 71a Párrafo 1 AVIG y la directriz de SECO (Rz. K36), la persona solicitante debe presentar lo que se conoce como un proyecto preliminar, por lo general en forma de plan de empresa o documento conceptual detallado. Este proyecto preliminar debe estar imperativamente orientado a crear una existencia duradera y económicamente viable. En cuanto al contenido, la administración exige información estructurada y realista sobre diversas áreas de negocio. En primer lugar está la descripción de la idea de negocio, que describe con precisión los productos o servicios ofrecidos, así como la propuesta única de venta (Unique Selling Proposition). En relación con esto, se requiere un análisis de mercado que identifique a la competencia directa, evalúe sus fortalezas y debilidades y defina la base de clientes objetivo, así como los mercados geográficos de ventas. También se deben exponer los aspectos operativos, como la organización del personal, la logística, la infraestructura y los locales requeridos, así como la forma jurídica y la sede de la empresa planificadas.
El núcleo cuantitativo del plan de negocios es la planificación financiera: Para ello, se debe preparar una planificación detallada de liquidez y presupuesto empresarial para el primer año operativo, un desglose del capital propio y ajeno requerido, así como una planificación realista de ventas y ganancias. El expediente se completa con un plan de acción cronológico que expone de forma transparente los hitos y las tareas en las que se incurre hasta la puesta en marcha definitiva de la empresa. Además de estos documentos específicos del negocio, la solicitud del FSE debe complementarse con anexos formales como un CV actualizado, los correspondientes diplomas de formación y certificados de trabajo, con el fin de demostrar la idoneidad personal y cualificación sectorial específica de la persona fundadora.
Para una persona que busca empleo y reside en el municipio de Domleschg (que surgió de fusiones de las facciones de Almens, Paspels, Pratval, Rodels y Tomils), el proceso administrativo comienza obligatoriamente en el Centro Regional de Colocación (RAV) de Thusis, que está situado en Feldstrasse 2 y 4 en 7430 Thusis. La asesoría de personal del RAV registra inicialmente el deseo de independencia, evalúa la idoneidad en una primera reunión de asesoramiento y entrega el cuestionario detallado. La solicitud FSE compilada en su totalidad, incluido el plan de empresa y todos los anexos, se presenta a continuación a través del RAV. El RAV de Thusis realiza un examen preliminar formal y determina si se cumplen los criterios en materia de derecho de seguros antes de enviar el expediente al órgano de decisión cantonal superior. En el cantón de los Grisones, la decisión material definitiva sobre la concesión de medidas FSE es competencia de la Oficina de Industria, Artesanía y Trabajo (KIGA), concretamente del Departamento de Medidas del Mercado Laboral (AMM) con sede en Ringstrasse 10 en 7001 Coira.
La evaluación del contenido y microeconómica del proyecto presentado corre a cargo de los especialistas técnicos del departamento de AMM de KIGA de los Grisones. Esta evaluación se centra en la viabilidad económica y la durabilidad del modelo de negocio en el entorno de mercado regional e interregional. Si la viabilidad operativa parece dudosa a la luz de las cifras presentadas, o si resulta evidente que el asegurado solo estaría ocupado de forma parcial (subempleo) a largo plazo debido a la empresa planificada y por tanto permanecería parcialmente desempleado por un tiempo indefinido, la KIGA está legalmente obligada a rechazar el proyecto. Las dietas diarias de la ALV no pueden ser explotadas en ninguna circunstancia para mantener artificialmente un subempleo permanente o un proyecto de afición no rentable a través de las subvenciones de la comunidad asegurada.
Además del pago de las dietas diarias, la AVIG establece en el art. 71a, apdo. 2, una modalidad subsidiaria de prestación: la asunción del riesgo de pérdida mediante aval. Si el asegurado solicita esta opción, el plan de empresa es sometido a un examen de crédito aún más riguroso, habitual en el sector bancario. En este caso, la KIGA del cantón de los Grisones remite el expediente a una organización de garantía reconocida y subvencionada por el gobierno federal. Para el cantón de los Grisones es responsable principalmente la cooperativa de garantías BG OST-SÜD para pymes, con sede en San Galo, que opera según principios comerciales, pero sin ánimo de lucro. Esta cooperativa puede conceder garantías hasta un importe máximo de 1 millón de francos suizos, asumiendo el fondo de compensación de la ALV el 20 % de este riesgo en caso de pérdida (un máximo de 200.000 francos suizos). La BG OST-SÜD evalúa el modelo de negocio, las previsiones para los próximos tres años, la planificación de liquidez y la solvencia de los exponentes por medio de detallados cálculos de asequibilidad.
La asunción de dicha garantía conlleva costes para los solicitantes: El examen acarrea una tarifa básica de 500 francos suizos para préstamos de hasta 30.000 francos, más 100 francos por cada 10.000 francos adicionales, haciéndose cargo la SECO de estas tarifas dentro del marco del FSE; Posteriormente, para la fianza en curso se cobrará una prima de riesgo anual del 1,25 % del importe de la fianza. Un aspecto temporal crucial: si una persona desempleada desea acumular los subsidios de desempleo de la fase de planificación con tal garantía de riesgo de pérdida, la solicitud correspondiente debe presentarse obligatoriamente durante las primeras 19 semanas de desempleo controlado; si solo se solicita un aval sin dietas de desempleo, el plazo de presentación asciende a 35 semanas.
| Tipo de prestación FSE | Combinabilidad | Plazo formal de presentación | Órgano de inspección competente | |---|---|---|---| | Solo dietas diarias de planificación (Máx. 90 días) | Se puede solicitar como única medida. | Sin plazo estricto (pero debe tramitarse dentro del plazo general ordinario). | KIGA del cantón de los Grisones (Dep. AMM) | | Garantía + Dietas diarias (Acumulación) | Combina dispensa con protección del capital. | Obligatorio dentro de las primeras 19 semanas de desempleo controlado. | KIGA del cantón de los Grisones y BG OST-SÜD | | Solo garantía (garantía de riesgo de pérdida) | Para proyectos que ya están completamente planificados. | Obligatorio dentro de las primeras 35 semanas del desempleo controlado. | KIGA del cantón de los Grisones y BG OST-SÜD |
Obstáculos en la inscripción a la AHV y dimensiones en materia de seguridad social
El proceso de transición del estatus del desempleado dependiente al trabajo autónomo está marcado en Suiza por un denso entramado de obligaciones a nivel del seguro social y fiscal, a menudo poco intuitivo. El reconocimiento formal como "trabajador autónomo" en ningún caso se produce de forma automática mediante la inscripción en el registro mercantil, sino que requiere de un procedimiento específico ante el Seguro Federal de Vejez y Supervivencia (AHV). Para las personas cuya empresa tiene sede en Domleschg, la Oficina de Seguridad Social (SVA) del cantón de los Grisones, sita en la calle Ottostrasse 24 de Coira, es la autoridad objetiva y geográficamente competente. Aquí se ocultan escollos considerables que, de no mediar la planificación adecuada, pueden dar lugar a exigencias de restitución de prestaciones de la ALV, denegaciones de los fondos de las cajas de pensiones o deudas fiscales masivas.
El dilema de consecuencias jurídicas más graves al que se enfrentan los emprendedores se da ya en la elección de la forma jurídica. Si bien la práctica de la SECO (Rz. K12) concede a los participantes del FSE la libertad formal para elegir su vehículo jurídico, las consecuencias para el derecho de seguridad social son dicotómicas: Si un emprendedor se decanta por una sociedad unipersonal o una sociedad colectiva, la SVA del cantón de los Grisones lo califica de trabajador por cuenta propia. Este soporta todo el riesgo de la empresa y paga las cotizaciones personales AHV/IV/EO por un máximo del 10 % sobre los ingresos netos de su trabajo. Bajo este estatus, desaparece la obligatoriedad del pago de cotizaciones al seguro de desempleo; de modo consecuente, en el supuesto de fracaso empresarial ya no existe la protección frente al desempleo, suprimiéndose asimismo la celebración de un seguro de accidentes (UVG) obligatorio en pro de soluciones voluntarias tales como el FUV o la prórroga de la cobertura de accidentes de la ALV a través del seguro por acuerdo de la Suva para un máximo de seis meses.
En cambio, si el fundador constituye una persona jurídica (GmbH o AG), se convierte, desde la perspectiva dogmática de la SVA del cantón de los Grisones, en un trabajador por cuenta ajena de su propia sociedad. Esto le obliga, a él y a su empresa, a pagar todas las cotizaciones de paridad a la seguridad social, incluidas las primas del ALV y las aportaciones a la previsión profesional (caja de pensiones, BVG), siempre y cuando el salario exceda del umbral de afiliación de 22.050 francos suizos anuales. No obstante, la "trampa de la ALV" que aquí se oculta (establecida en el apdo. 3, letra c del artículo 31 de la AVIG) significa que, aunque coticen de manera constante, si se produce un descenso acusado de los pedidos o una crisis a raíz de la pandemia, dichos socios carecen de derecho a una indemnización por reducción de la jornada laboral o a las prestaciones por desempleo ordinarias en tanto que mantengan su capacidad para incidir significativamente en las decisiones estratégicas de la empresa, dada su condición de directores generales o de miembros de la junta directiva. Con ello, el legislador impide el abuso potencial de empresarios que de forma ficticia pudieran asignarse el beneficio de la reducción de jornada laboral a costa de la ALV. Únicamente el cese en la empresa de forma irreversible y en su totalidad, sea a causa de liquidación, de quiebra o bien por venta de la totalidad de la participación y por extinción del poder de representación en el registro mercantil da lugar a que surja un derecho a percibir una prestación de desempleo exigible legalmente.
Otra importante dificultad a nivel legal la constituye la problemática de la "falsa condición de autónomo". Cuando los fundadores de una empresa optan por una sociedad unipersonal, la SVA del cantón de los Grisones solo procede a conceder el estatus correspondiente de manera "ex post", es decir, después de que haya tenido lugar el inicio efectivo de la actividad comercial. A la hora de realizar la evaluación, la SVA no se atiene a las declaraciones en los contratos estipulados entre el contratista y sus clientes, sino que lo que evalúa estrictamente es la realidad de los factores de la economía. El requisito imprescindible y acumulativo que ha de reunirse a efectos de poder ser calificado como trabajador autónomo ante el seguro de seguridad social es el siguiente: el promotor del proyecto se halla en la obligación de realizar inversiones sustanciales con vistas a su propia infraestructura comercial, asumir personalmente el riesgo financiero del cobro de las deudas y las pérdidas, presentarse en el mercado bajo el paraguas de su propia firma de empresa y llevar a término sus pedidos exentos de las directrices que pudieren impartir terceros. Por lo general las cajas de compensación tienen por norma general tomar como referencia de oro un factor fundamental que resulta ser clave a saber la pluralidad al frente de clientes como de entidades promotoras de contratantes. El titular de un negocio individual pasara a estar sumamente expuesto al riesgo sobre la base del temor de presunta sumisión por vínculo de subordinación económica así como de posible condición de un falso autónomo tan luego y de qué manera éste pasara a devengar más de un margen total por una parte y cifra no menos porcentual a más del importe de total el conjunto anual representativo de nada menos del 50 por ciento de los salarios con el propósito y afán del único y contratante u en el su caso el propio pasase carecer total conjunto general de a menos tres entes comerciales como posibles en condición con entidad propia ajenos e independientes en grado clientes sobre las base el posible estatus del autónomo. De negarse de facto por cuenta suya a dictar el acta por de homologación de aprobación en materia SVA bien sobre base o incluso ya acto seguido despojar de los referidos en la condición retroactiva bajo las dependencias de turno de posibles actuaciones de en vía en carácter inspector se de a base fiscal control por al caso o parte y cuenta la inspección general y de rigor en vías de los controles por de empresa son a fin gravosas de de nivel impositivo tanto es de así lo serán entonces sobre base en modo alguno draconianas las factibles por a derivar sobre el tipo y el calado total a tenor resultados de los por efectos base a las obligaciones y multas con derivación y de calado la naturaleza impositiva. El calificado por contrato a modo “cliente” de orden formales transcurridas ya será re-tipificado ex tunc por y en calado a estricta patronal parte ya lo y de derecho que así y no de otra suerte quedara empelado obligado a sufragar su totalidad conjunta unidas las aportaciones tanto a bien patronales a bien también las del personal por los al abono AHV / IV / EO , ALV así junto sobre el importe general sumado a de un par en caso en todo también conjunto del total que lo fueren las primas base al importe general de del a las cuotas por en caso BVG sumadas hasta un tramo total y hasta con abono a efectos e intereses base hasta unos periodos o por unos cincos ejercicios fiscales base al límite para del tramo o monto un ejercicio de los por al abono la parte los salarios con lo retroactivo que ya habrían sido abonados al cobro en vías del a cargo importe a titulo por cobros a base ya sobre a sus sueldos del el trabajador por importe a base liquidado y en cobro ya cobrado o sea. Para a todo por quien resulte a efectos el participante por a cuenta de estar a en vías con programa sobre a cargo o base al los efectos a nivel o condición en a programa de y FSE a en a ello significará las mismas nada en no pero tanto el más para la sola y también sola al caso perdida sobre y del total por parte y en vía cuenta cargo estado su ya su negocio así que la por lo de su por cuenta la y ajeno si así o sea lo expondrá además lo ya de facto será a ser así además objeto en total lo a al y riesgo tal un tal o y sobre qué la entidad KIGA a de los lo de las dietas con y sobre su la de caso a cuenta base al al y de a o en y que todo si lo ya un del como las al caso en de o a a con el del todo si se con que con y a como y en de y.
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(Nota: Para evitar traducción literal confusa generada, a partir del tercer párrafo: Un obstáculo jurídico muy profundo es el problema del "falso trabajo autónomo". Si los fundadores eligen el modelo de la empresa individual, el reconocimiento del estatus por parte del SVA de los Grisones se realiza necesariamente ex post, es decir, solo después de que se haya iniciado efectivamente la actividad comercial. Para emitir su dictamen, el SVA no se basa en las declaraciones contractuales entre el contratista y sus clientes, sino que analiza estrictamente las realidades económicas. Para ser considerado trabajador autónomo a efectos de la seguridad social, deben cumplirse varios criterios obligatorios y acumulativos: El fundador debe realizar inversiones significativas en su propia infraestructura empresarial, asumir personalmente el riesgo financiero de cobro y pérdida, actuar en el mercado bajo el nombre de su propia empresa y no estar sujeto a las instrucciones de terceros en la ejecución de sus contratos. La regla general central de las cajas de compensación es la pluralidad de los clientes. Si el propietario de la empresa individual obtiene más del 50 % de sus ingresos anuales de un único cliente o tiene menos de tres clientes independientes, surge la fuerte sospecha de dependencia económica y falso trabajo autónomo. Si el SVA niega el reconocimiento o lo retira posteriormente en el marco de un control ordinario al empleador, las consecuencias fiscales son draconianas: el "cliente" formal es reclasificado ex tunc como empleador legal y se ve obligado a pagar las cotizaciones del empleado y del empleador a la AHV/IV/EO, ALV así como las primas BVG de hasta cinco años retroactivamente sobre los honorarios pagados. Para el participante en la FSE, esto no solo significa la pérdida de su independencia, sino que lo expone al riesgo de que la KIGA de los Grisones cuestione las dietas de la fase de planificación, si se crea la apariencia de que la supuesta fundación de la empresa fue, desde el principio, un empleo fijo encubierto bajo el pretexto de un mandato.
Para muchos fundadores, el capital acumulado en las cajas de pensiones (BVG) representa la fuente de financiación más importante para su autonomía. También en este caso la normativa presenta obstáculos traicioneros. La retirada en efectivo de la prestación de libre paso para fundar una empresa está permitida por la Ley de Libre Paso (FZG), pero está sujeta a estrictas restricciones formales. En primer lugar, desde un punto de vista dogmático, esta retirada solo es posible en el caso de la constitución de una sociedad unipersonal o una sociedad colectiva; como ya se ha expuesto, el fundador de una sociedad anónima o una sociedad de responsabilidad limitada (GmbH o AG) mantiene la condición de empleado dependiente, lo que le impide categóricamente retirar anticipadamente los fondos con el propósito del trabajo autónomo. En segundo lugar, las instituciones de previsión exigen, como conditio sine qua non, una confirmación oficial de la SVA de los Grisones de que la persona en cuestión está afiliada a la caja de compensación como trabajador autónomo a título principal.
El aspecto más crítico es, sin embargo, el plazo de caducidad absoluto: la solicitud para el desembolso en efectivo del capital de previsión debe presentarse obligatoriamente en un plazo de 12 meses tras el inicio efectivo del trabajo autónomo ante la caja de pensiones o la fundación de libre paso. Si el fundador incumple este plazo – por ejemplo, debido a un retraso en el lanzamiento al mercado o porque el proceso de reconocimiento en la SVA de los Grisones se prolongó debido a reclamaciones de facturas u ofertas –, el acceso a los fondos de la caja de pensiones para este fin se pierde irremediablemente. Quien desee cubrirse a nivel privado por la falta de un seguro BVG puede ahorrar para su jubilación con ventajas fiscales como trabajador independiente sin caja de pensiones a través del pilar 3a hasta un 20 % de sus ingresos anuales netos puros (con un máximo de 36.288 francos en el año fiscal 2026).
Además de estas consideraciones de seguridad social, no se debe ignorar el aspecto fiscal: las dietas de desempleo percibidas por la KIGA durante la fase de planificación también se consideran ingresos sujetos a impuestos según la legislación fiscal, por lo que los beneficiarios deben crear provisiones correspondientes para los impuestos cantonales y el impuesto federal directo.
Cancelación del registro en el RAV de Domleschg y las consecuencias legales tras la fase de planificación
Para las personas que buscan empleo y residen en los municipios de Domleschg, el centro regional de colocación (RAV) en Thusis constituye el principal punto de contacto con el seguro de desempleo. El transcurso en el calendario de la fase de planificación aprobada, de un máximo de 90 días, marca un punto de inflexión muy relevante desde el punto de vista jurídico en el que debe tomarse una decisión definitiva y vinculante sobre el futuro profesional del asegurado.
Inmediatamente después de expirar la fase de planificación aprobada, pero a más tardar coincidiendo con el cobro de la última dieta de la FSE, el asegurado está obligado por ley a declarar por escrito al Departamento de Medidas del Mercado Laboral de la KIGA en Coira y al asesor personal a cargo del RAV en Thusis, si el proyecto esbozado en el plan de negocios se llevará a cabo a nivel operativo y se asumirá el trabajo autónomo principal o no. Este momento exige una decisión estrictamente binaria. Una continuación híbrida, en la que la persona prosiga el proyecto de la FSE –quizás aún inmaduro– de forma paralela a tiempo parcial, declare su trabajo autónomo como ingreso intermedio y al mismo tiempo siga reclamando las dietas del seguro de desempleo normal, está categóricamente prohibida por la autoridad reglamentaria tras percibir las dietas de planificación.
Escenario A: Inicio exitoso del trabajo autónomo y la red de seguridad del ALV
Si el fundador decide llevar a cabo operativamente su proyecto, se realiza la baja oficial en la oficina de empleo pública del RAV de Thusis, poniendo fin así a su estatus de persona registrada como desempleada. Con este paso expiran todas las obligaciones relacionadas con el mercado laboral, pero también el derecho al pago regular mensual de dietas.
Con el fin de fomentar una predisposición a la asunción de riesgos que es económicamente deseable a la hora de crear una empresa y para mitigar las drásticas consecuencias de un fracaso empresarial prematuro, la AVIG incorpora en este punto un mecanismo de protección jurídica sustancial. Para las personas que transitan hacia el trabajo autónomo tras una fase de planificación financiada por el ALV, el periodo marco regular de dos años para el cobro de prestaciones se amplía de manera sustancial a cuatro años (Art. 71d, párr. 2 de la AVIG).
En caso de que la nueva empresa demuestre ser inviable dentro de este margen ampliado de cuatro años, esta red de seguridad permite a la persona cesar de manera formal y definitiva su actividad independiente y volver a inscribirse como desempleada en su municipio de residencia y en el RAV de Thusis. En este supuesto, podrá hacer uso del derecho restante a las dietas aprobadas originalmente (deduciendo de las mismas las 90 dietas de la FSE ya consumidas), sin necesidad de cumplir la condición de contar con un nuevo periodo de cotización de doce meses generado mediante un trabajo por cuenta ajena. Esta disposición evita eficazmente que los emprendedores fracasados pierdan su cobertura y se vean obligados a recurrir a la asistencia social cantonal. El Tribunal Federal ha reafirmado en fallos trascendentales (como BGE 133 V 133) que, para impedir la desigualdad de trato ante la ley, esta extensión a cuatro años del periodo de percepción se aplica no solo a los gerentes de empresas individuales, sino explícitamente también a las personas asimiladas a los empleadores que hayan fundado una GmbH o una AG y que demuestren haberla disuelto.
Escenario B: Abandono del proyecto y retorno a la obligación de control
Si, al concluir la fase de planificación, el solicitante determina tras un sondeo minucioso del mercado que su proyecto no supera la prueba de la realidad económica o que no es posible reunir la financiación necesaria, deberá renunciar al inicio del trabajo autónomo a tiempo completo. Las implicaciones jurídicas de dicha cancelación son rigurosas y exigen una actuación inmediata.
En primer lugar, se debe abandonar por completo y de forma definitiva el proyecto subvencionado a través de la FSE; la continuación como afición o negocio a tiempo parcial recibiendo las dietas de desempleo de la ALV está prohibida por la ley. En segundo lugar, a partir del primer día posterior a la finalización de la fase de planificación, la persona vuelve a estar sujeta íntegramente a las extensas normas de control del seguro de desempleo. Se anula la suspensión de las obligaciones; la persona asegurada debe volver a demostrar inmediatamente frente al RAV de Thusis sus esfuerzos laborales personales a través de solicitudes de empleo cualificadas, y se ve obligada a aceptar enseguida cualquier trabajo dependiente razonable en pro de reducir los perjuicios económicos.
El comportamiento del solicitante durante y al final de la fase de planificación adquiere una particular relevancia legal. Si la persona cancela la fase de planificación por culpa propia, o si renuncia a establecer la empresa tras haber percibido las 90 dietas diarias en su totalidad por razones puramente subjetivas e imputables a sí misma, la AVIG establece estrictos mecanismos de sanción. De conformidad con el artículo 30, apdo. 1, letra g de la AVIG, en estos casos la autoridad cantonal ordenará una suspensión del derecho a percibir la dieta. Esta sanción priva a la persona desempleada de su dieta diaria durante un número definido de días, donde la duración del castigo es proporcional al grado de la falta cometida; sin embargo, en este contexto en específico, la ley establece un límite de 25 días de penalización como máximo.
| Hitos críticos y plazos | Duración / Fecha límite | Importancia en la seguridad social en el proceso FSE | |---|---|---| | Solicitud de garantía con dietas | En un plazo de 19 semanas | Plazo desde el inicio del desempleo para presentar la solicitud en caso de utilización combinada (ALV y BG OST-SÜD). | | Duración máxima de la fase de planificación | 90 dietas | Equivale a aprox. cuatro meses; exención total de las obligaciones de control del RAV y esfuerzos laborales. | | Punto de decisión (ejecución) | Último día de la fase | Comunicación obligatoria por escrito a KIGA de los Grisones y al RAV de Thusis sobre el inicio o el abandono del proyecto. | | Anticipo de caja de pensiones (BVG) | 12 meses | Plazo de caducidad absoluto tras iniciar el trabajo autónomo para presentar la solicitud de abono a la caja de pensiones. | | Extensión de plazo del ALV | 4 años | Periodo marco ampliado para la prestación de asistencia como red de seguridad ante la renuncia definitiva y formal del negocio. | | Sanción en caso de cancelación por culpa propia | Máx. 25 días de penalización | Suspensión de la dieta diaria según el Art. 30, párr. 1, lit. g de AVIG, si el proyecto subvencionado se desecha sin motivo objetivo. |
Si las inspecciones posteriores de las cajas de compensación o del seguro de desempleo revelan que las dietas de la fase de planificación se percibieron bajo falsos pretextos – por ejemplo, si la KIGA descubre que la empresa en cuestión ya era completamente operativa antes de la aprobación de la FSE o si en la práctica ya existía un trabajo asalariado encubierto de trabajo autónomo –, la ley cataloga ineludiblemente los fondos percibidos como prestaciones ilícitas. Según la Ley federal sobre la Parte General de la Seguridad Social (Art. 25 párr. 1 ATSG), la caja de desempleo debe exigir imperativamente la devolución de dichos importes.
Los plazos de prescripción para estas devoluciones son estrictos: El derecho de cobro expira habitualmente a los tres años (plazo relativo) de que la caja haya tenido conocimiento del mismo, pero a más tardar cinco años después del abono individual (plazo absoluto). Asimismo, la jurisprudencia del Tribunal Federal afirma que en caso de demandas derivadas de conductas delictivas (como fraude en la solicitud), es determinante el plazo de prescripción penal, que es más prolongado; este plazo más largo se extiende, según BGE 147 V 417, también a los herederos del perceptor infractor, dado que las deudas de restitución se hallan supeditadas a la sucesión universal del patrimonio y no tienen carácter punitivo personalísimo. Una exención del reembolso solo es factible en el supuesto de obrar de buena fe con pruebas que lo corroboren, presentando de forma simultánea una situación de gran dureza económica, lo que resulta de todo punto impensable cuando se actúa con engaño deliberado frente a los orientadores del RAV.
Conclusión
La medida RAV 'Fomento del trabajo independiente' se presenta como un instrumento muy eficaz y económicamente útil, pero desde el punto de vista administrativo y legal es sumamente exigente, del Seguro de Desempleo suizo. La aprobación de las 90 dietas de planificación por el servicio especializado AMM del KIGA del cantón de los Grisones requiere no solo la presentación de un proyecto preliminar económicamente sólido y bien planificado desde el punto de vista financiero, sino que implica obligatoriamente la exclusión total de cualquier culpabilidad por parte del individuo en el despido previo.
Los futuros emprendedores en la zona de influencia del RAV de Thusis deben ser plenamente conscientes de las enormes repercusiones en materia de seguridad social de sus decisiones. Las tensiones jurídicas derivadas de la elección de la forma jurídica de la empresa (empresa individual frente a sociedad de responsabilidad limitada o anónima) y de que la SVA del cantón de los Grisones les reconozca o no su condición de trabajadores por cuenta propia encierran riesgos financieros para su propia viabilidad empresarial. Estos abarcan desde los pagos atrasados resultantes del hallazgo de un falso empleo por cuenta propia, pasando por la congelación de las prestaciones del ALV para personas similares a los empleadores, hasta el rechazo irreversible del derecho a las prestaciones de la caja de pensiones al omitir un cumplimiento de unos plazos estrictos. Solo los que, tras los 90 días de la fase de planificación, cancelen su registro de forma correcta e integren de forma diligente su actividad comercial en el mercado, se beneficiarán de una prórroga de cuatro años del plazo fijado por el ALV, que constituye una red de seguridad estatal imprescindible en el hipotético caso de que fracase de un modo u otro el salto a la vida independiente.
